החלטה בתיק ת"א 56904-05-11

1.         בקשה לדחייה על הסף של הודעת צד ג' ששלחה הנתבעת בתיק העיקרי כנגד צד שלישי, בהתייחס לתביעת התובעת בתיק העיקרי, כנגד הנתבעת.

            התביעה בתיק העיקרי החלה כבקשה לביצוע שטר לפי סעיף 81א' לחוק ההוצאה לפועל, תשכ"ז - 1967. הבקשה היא לביצוע שטר, שהוא שיק, שמשכה הנתבעת/שולחת הודעת צד שלישי, לטובת התובעת, על סך של 241,212 ש"ח, כשמועד הפירעון הוא 30.9.07.

            לטענת הנתבעת, המודיעה, יהיה על צד ג' לשפות אותה יחד עם צד שלישי 1, אם תחויב לשלם את השטר.

2.         הבקשה לדחייה על הסף היא מחמת מספר טענות במצטבר: מעשה בית דין; העדר עילה; התביעה הוגשה בשלהי תקופת ההתיישנות, ולכן קם השתק ולחלופין, אינו מאפשר לצד שלישי להתגונן כראוי.

טענת מעשה בית דין

            המודיעה הגישה כנגד המבקשת, התובעת וצד שלישי 1 (משכ"ל) (להלן: "המשיבים") המרצת פתיחה בשנת 2001 ובו עתרה לתת צו למשיבים לקזז מסכום החוב של עיריית באר-שבע כלפיה את אגרות הבניה המגיעות ממנה לעיריית באר-שבע את הסך של 240,211.20 ש"ח (ה"פ 1111/01 ביהמ"ש השלום באר-שבע  (להלן: "התובענה").

            בשלבים הראשונים של שמיעת התיק, נמחקו התובעת וצד שלישי 1 מהתובענה.

התנהל משא ומתן בין המבקשת והמודיעה וביום 22.7.01, נכרת הסכם פשרה ביניהן (להלן: "ההסכם").

הצדדים התפשרו. בהמשך הודע לבית המשפט כי הצדדים הגיעו לפשרה ולכן התבקש לדחות את התביעה נגד צד ג' 2 ( נספחים יא-יב'2 להודעת צד שלישי). התביעה שנדחתה הייתה כאמור בת סעד אופרטיבי נגד עיריית באר-שבע בלבד. ככל שפסק הדין אישר דחיית סעד זה, לא קם מעשה בית דין מכוח פסק הדין.

טענת העדר עילה

3.         נטען, כי ההודעה נסמכת על חוזה שנכרת בין הצדדים. נספח י' להודעה (להלן: "חוזה נספח י' "). לטענת המבקשת, החיוב החוזי שעליו מבססת המודיעה את הבקשה, אינה שלה אלא של עיריית באר-שבע ( סעיפים 4 ו-7 לחוזה נספח י'; סעיף 1(ב) לכתב ההגנה של המודיעה). 

החוזה נספח י' הוא הסכם קבלנות משנה, בין המבקשת למודיעה,  לפיו המודיעה לקחה על עצמה לבצע את העבודות מושא החוזה, וזאת בהמשך להתקשרות המבקשת עם עיריית באר-שבע ומשכ"ל ( החברה למשק וכלכלה בע"מ)(להלן ביחד: "המזמין") לבניית מתנ"ס י"א וספריה. בסעיפים 4 ו-7 לחוזה, נקבעו ההסדרים הכספיים. בסעיף 4 נקבע, כי הקבלן, המודיעה, יהיה זכאי, בגין ביצוע מלא ומושלם של העבודות והשירותים נשוא המכרז "למלא הסכומים שיועברו ע"י המזמין בניכוי הסכום הנזכר בסעיף 3 לעיל, וזאת כסכום מלא, סופי וגמור בגין ביצוע כל הפעולות, העבודות, החובות, ההתחייבויות והשירותים המפורטים בתנאי המכרז ו/או בחוזים ו/או במפרטים".

            הסכום המפורט בסעיף 3 לחוזה הוא 16.04% ממחיר החוזה בין המבקשת למזמין וגם הוסדר כיצד הסכום יגבה.

            בסעיף 7 לחוזה נספח י' נקבע גם, כי זכויותיו הכספיות של הקבלן: " יהיו כלפי המזמין בלבד ובכל מקרה של עיכוב ו/או הפרה מצד המזמין, לא תהיה  לחברה כל אחריות על כך".

            בתשובה לטענה זו, הפנה בא כוח המודיעה לתוכן הפשרה שנכרתה בין המודיעה למבקשת שבהקשר אליה נדחתה התובענה. הרקע היה שלאחר החתימה על החוזה  נספח י' נקלעה המבקשת לקשיים כלכליים ומונה לה נאמן במסגרת  הסדר הקפאת הליכים. בישיבה משותפת ביום 22.12.98, הוסכם כי המודיעה תקבל על עצמה  את האחריות להשלמת העבודות  וכי הסכומים שישולמו לאחר 23.7.98, יועברו וישולמו במישרין למודיעה (נספחים ג' להודעה). לאחר שעוכב ביצוע תשלום של שני סכומים  שיחדיו הם הסכום במחלוקת, פנתה המודיעה לבית המשפט בתובענה. תוכן ההסכמה שנערכה לאחר מינוי נאמן למבקשת (נספחים ג' להודעה), הועלתה  על הכתב (הסכם מיום 22.7.01, נספח י"ב 1). בהמשך הודיעה המודיעה למשכ"ל כי אין לה התנגדות  ששני הסכומים  האמורים ישולמו לקבלן - המודיעה  (נספח י"ב 2).

            בהמשך  להסדרים כלכליים אלה, קיזזה עירית באר שבע את הסכומים האמורים המסתכמים בסכום התביעה כנגד החוב של המודיעה בגין אגרות בניה.

4.         מצב זה השתנה כאשר הקיזוז  בוטל על ידי עירית באר שבע והסכום שקוזז שולם  לנאמן של המבקשת (מכתב גזבר העירייה מיום 7.10.05, נספח ז' להודעה), באמצעות משכ"ל  (צד ג' 1). במכתב נוסף של הגזבר, מיום 20.04.2005, פורט כי הקיזוז בוטל מחמת שלא היה כדין לאור שכל הסכומים בגין פרויקט הבניה היה צריך להיות מועבר לנאמן המבקשת, רו"ח חן ברדיצ'ב (נספח ב' להודעה).

            רו"ח ברדיצ'ב ידע את בא כוח המודיעה  דאז, עו"ד בורנשטיין, כי ביום 24.1.99 אושר הסדר הנושים והחברה חדלה לפעול תחת שליטתו והשליטה עברה לידי  חנ"ל (חברת נפט לישראל), כאשר החברה נותרה פעילה. הנאמן שוחרר ביום 20.10.03 ע"י בית המשפט  המחוזי בחיפה.

            הנאמן הצהיר כי ביום 2.11.04, הוא לא קיבל את הסכום במחלוקת  וכי מיום  24.1.99 כל מסמכי החברה נמצאים במשרדיה (המבקשת- מ' ו')  (נספח ח' להודעה).